2014司法考试刑法考点及习题：共犯人的分类

　　四、胁从犯
　　【相关法条】
　　第二十八条 对于被胁迫参加犯罪的，应当按照他的犯罪情节减轻处罚或者免除处罚。
　　【知识要点】
　　一是胁从犯仅包括被胁迫而参加犯罪的，不包括被诱骗而参加犯罪的情形;
　　二是被胁迫参加犯罪的并非完全丧失意志自由，仅是不完全自愿地、而尚有选择的自由。否则，要么没有罪过，不成立犯罪;要么属于紧急避险，也不成立犯罪。
　　例如，乙持枪劫持出租车司机甲，令甲将其送往某银行实施抢劫行为的，因为甲完全丧失意志自由，不构成抢劫罪的胁从犯。
　　再如，民航飞机在飞行中突遭武装歹徒劫持，机长丙为避免机毁人亡，不得已将飞机开往歹徒指定地点。机长丙的行为是紧急避险，不是劫机犯的胁从犯。
　　三是如果行为人起先是被胁迫参加共同犯罪，但后来发生变化，积极主动实施犯罪行为，在共同犯罪中起主要作用的，则应按主犯论处。
　　四是胁从犯的处罚原则，是“应当按照他的犯罪情节减轻或者免除处罚”。
　　五、教唆犯及其处罚原则
　　【相关法条】
　　第二十九条 教唆他人犯罪的，应当按照他在共同犯罪中所起的作用处罚。教唆不满十八周岁的人犯罪的，应当从重处罚。
　　如果被教唆的人没有犯被教唆的罪，对于教唆犯，可以从轻或者减轻处罚。
　　【知识要点】
　　(一)共犯的处罚根据
　　狭义的共犯，指教唆犯和帮助犯。实行犯简称正犯
　　注意了解共犯从属性说与共犯独立性说的观点。
　　1.共犯独立性说认为，即使正犯没有实施犯罪，共犯也构成犯罪，即共犯成立犯罪，不以正犯成立犯罪为前提，共犯在成立犯罪上具有独立性。
　　2.共犯从属性说认为，在共同犯罪中，正犯(实行犯)是直接实施犯罪的人，犯罪性较高，侵害法益的危险最大、最直接;共犯(教唆犯、帮助犯)只是促使犯罪、帮助犯罪的人，犯罪性较低，侵害法益的危险较小，带有间接性。如果正犯不构成犯罪，那么共犯也不作犯罪处理。也即共犯成立犯罪必须以正犯成立犯罪为前提。
　　共犯从属性的结论：
　　甲教唆乙犯罪，乙没有实施的，甲乙都无罪。
　　甲教唆乙犯罪，乙构成犯罪预备，甲也构成教唆犯的犯罪预备。由于刑法一般不处罚犯罪预备，所以甲乙一般都无罪。
　　甲教唆乙犯罪，乙构成犯罪中止。由于乙的中止对甲而言，是意志以外的原因，所以甲构成教唆犯的犯罪未遂。
　　甲教唆乙犯罪，乙构成犯罪未遂。甲也构成教唆犯的犯罪未遂。
　　甲教唆乙犯罪，乙构成犯罪既遂。甲也构成教唆犯的犯罪既遂。
　　甲教唆乙实施盗窃，乙表面答应，实际上根本不想盗窃，而是实施了****。就盗窃而言，因为乙没有实施，所以甲无罪。乙实施的****与甲也无关。
　　甲教唆乙实施盗窃，乙盗窃到财物后，为了抗拒抓捕转化为抢劫。由于抢劫与盗窃具有因果性，所以甲构成盗窃罪既遂。乙定抢劫罪既遂。
　　共犯的处罚根据，在于共犯通过正犯者间接地侵害了法益，即处罚共犯者，是因为其诱使、促成了正犯实施符合客观构成要件的法益侵害行为。共犯的违法性由来于共犯行为自身的违法性和正犯行为的违法性。
　　(1)甲唆使乙杀害自己的，乙成立故意杀人罪，甲不成立故意杀人罪的教唆犯。
　　(2)乙按照被害人甲的请求对甲实施重伤行为，乙成立犯罪，甲的教唆行为无罪。
　　(3)甲唆使乙实施自伤行为的，乙的行为不成立犯罪，甲的唆使行为也不成立犯罪。
　　(4)犯罪人甲教唆乙窝藏自己的，不成立犯罪。
　　(二)教唆犯的概念与成立条件
　　教唆犯，是指故意唆使他人产生犯罪的决意，进而使其基于此决意实行犯罪的情况。
　　1.教唆对象。
　　(1)按照刑法理论界的主流观点，教唆对象必须是达到形式法定年龄、具有刑事责任能力的人。否则不成立教唆犯，而成立间接正犯。
　　注意：传统观点无法解释这样的案件。例如，甲教唆不满16周岁的警察乙刑讯逼供，乙接受教唆实施刑讯逼供行为的，按照主流观点只能认定甲是间接正犯，但甲欠缺构成身份，不成立刑讯逼供罪;由于没有轻伤害以上结果，也不成立故意伤害罪的间接正犯，其结局是甲无罪。但该观点无法令人接受，如果认为教唆犯的对象只要求是事实上具有责任能力的人，但不必是达到法定年龄的人，就可以很好解决这样的问题：甲成立刑讯逼供罪的教唆犯，而非间接正犯;实行犯乙只是年龄不到，不负刑事责任而已。
　　(2)教唆行为的对象，必须是特定的;但特定并不意味着只能对一人教唆，对特定的二人以上实施教唆行为，也能成立教唆犯。如果唆使的对象不特定，则叫“煽动”，不成立教唆。
　　(3)由于教唆是使他人产生犯罪的决意，故在被教唆者已经产生犯罪决意的情况下，不可能再成立教唆，只能成立帮助犯。乙已有盗窃犯意，甲唆使其抢劫的，成立抢劫罪的教唆犯：乙已有盗窃犯意，只想盗窃数千元，而甲唆使其盗窃数万元的，甲只成立帮助犯，不成立教唆犯;在乙打算盗窃普通财物，而甲唆使其盗窃金融机构的，不认定为教唆犯。
　　2.教唆行为。教唆行为是指引起他人的犯罪故意，进而使之实行犯罪。
　　(1)唆使他人实施过失犯罪的，成立间接正犯。
　　(2)不作为方式不能构成教唆行为。
　　(3)教唆行为必须是唆使他人实施较为特定犯罪的行为，即使该犯罪的对象还不存在，而是以出现对象为条件的，也是教唆行为。例如，教唆怀孕妇女在分娩后杀死婴儿的，也成立教唆行为(当然，只有当妇女开始实施杀婴行为时，教唆者才成立教唆犯)。
　　(4)教唆行为不要求对具体犯罪的时间、地点、方法、手段等作出指示。
　　3.教唆故意(包括直接故意与间接故意)。
　　教唆者故意教唆他人实施不可能既遂的行为，是未遂的教唆，不可罚。
　　例如，甲将一把没有装上子弹的手枪交给乙，指示乙当场开枪杀害丙，乙接受教唆开枪射击，因没有子弹而未能致丙死亡。如果能够肯定教唆者并不希望或者放任危害结果的发生，而且被教唆的人所实施的行为绝对不可能发生危害结果，则不认定为犯罪。但是，如果被教唆的人所实施的行为仍然具有导致结果发生的危险性，就不能否认教唆者具有犯罪故意，应以教唆犯论处。
　　(三)教唆犯的认定
　　1.对教唆犯，应当依照他所教唆的罪定罪，而不能笼统定教唆罪。如果被教唆的人对被教唆的罪产生误解，实施了其他犯罪，或者在犯罪时超出了被教唆之罪的范围，教唆犯只对自己所教唆的犯罪承担责任。例如，甲教唆乙实施抢劫行为，但乙到达现场后只实施了盗窃行为的，对甲只能认定为盗窃罪。反之，A教唆B实施盗窃行为，但B实施了抢劫行为的，对A仍应认定为盗窃罪。
　　2.当刑法分则条文将教唆他人实施特定犯罪的行为规定为独立犯罪时，对教唆者不能依所教唆的罪定罪，而应依照分则条文规定的犯罪定罪，不适用刑法总则关于教唆犯的规定。
　　刑法分则规定以唆使、煽动作为实行行为的常见情形有：
　　(1)煽动分裂国家罪(第103条第2款)：“煽动分裂国家、破坏国家统一的。”
　　(2)煽动颠覆国家政权罪(第105条第2款)：“以造谣、诽谤或者其他方式煽动颠覆国家政权、****社会主义制度的。”
　　(3)煽动军人逃离部队罪(第373条)：“煽动军人逃离部队或者明知是逃离部队的军人而雇用，情节严重的。”
　　(4)妨害作证罪(第307条)：“以暴力、威胁、贿买等方法阻止证人作证或者指使他人作伪证的。”
　　(5)引诱、教唆、欺骗他人吸毒罪与强迫他人吸毒罪(第353条)：“引诱、教唆、欺骗他人吸食、注射毒品的;”“强迫他人吸食、注射毒品的。”
　　注意：引诱、教唆、欺骗或者强迫未成年人吸毒，不是独立罪名，而是引诱、教唆他人吸毒罪与强迫吸毒罪的从重处罚情节。
　　(6)引诱卖淫罪(第359条)：“引诱、容留、介绍他人卖淫的。”
　　(7)引诱****卖淫罪(第359条第2款)：“引诱不满十四周岁的****卖淫的。”
　　注意：引诱幼女卖淫是独立罪名，不是引诱卖淫罪的从重处罚情节。
　　(8)引诱未成年人聚众淫乱罪(第301 条第2 款)：“引诱未成年人参加聚众淫乱活动的。”
　　注意：引诱未成年聚众淫乱是独立罪名，不是聚众淫乱罪的从重处罚情节。但在给行为人定引诱未成年人聚众淫乱罪后，在量刑时，应比照聚众淫乱罪从重处罚。
　　3.教唆犯教唆他人实施几种较为特定犯罪中的任何一种犯罪时，对教唆犯按被教唆者具体实施的犯罪定罪。此外，间接教唆也成立犯罪。例如，甲教唆乙，让乙教唆丙实施抢劫罪，甲的行为便是间接教唆。
　　4.传授犯罪方法罪与教唆犯的区别和联系。
　　区别：
　　(1)侵犯的法益性质不同(前者是社会管理秩序，后者根据所教唆的犯罪性质确定)。
　　(2)客观行为不同(前者是将犯罪方法传授给他人;后者是使他人产生犯罪决意)。
　　(3)对象要求不同(前者对被传授的对象没有限定;后者要求教唆对象是达到法定年龄，具有辨认控制能力的人)。
　　(4)故意内容不同(前者是对传授犯罪方法具有故意;后者是对所教唆的犯罪具有故意)。
　　(5)成立共同犯罪的情况不同(传授犯罪方法的，即使被传授的人按照所传授的方法实施了犯罪，二者也不成立共犯;如果被教唆的人犯被教唆的罪，则二者成立共犯)。
　　(6)定罪量刑的根据不同(传授犯罪方法罪是独立的罪名，具有独立的法定刑;而教唆犯罪不是独立罪名，没有独立的法定刑)。
　　联系：
　　(1)如果行为人对同一犯罪内容同时实施教唆行为与传授犯罪方法的，或者用传授犯罪方法的手段使他人产生犯罪决意的，原则上从一重罪论处。
　　(2)如果行为人分别对不同的对象实施教唆行为与传授犯罪方法，或者向同一对象教唆此罪而传授彼罪的犯罪方法，则按所教唆的罪与传授犯罪方法罪实行数罪并罚。
　　【经典考题57】(2009年试卷二第6题)关于教唆犯，下列哪一选项是正确的?
　　A.甲唆使不满16周岁的乙****妇女丙，但乙只是抢夺了丙的财物一万元后即离开现场，甲应成立****罪、抢夺罪的教唆犯
　　B.教唆犯不可能是实行犯，但可能是帮助犯
　　C.教唆他人吸食、注射毒品的，成立吸食、注射毒品罪的教唆犯
　　D.有的教唆犯是主犯，但所有的帮助犯都是从犯
　　解析：本题主要考核教唆犯的成立条件及其认定。
　　1.对于教唆犯，应当按照其教唆的犯罪定罪处罚。甲教唆乙实施****行为，但乙却实施了抢夺行为的，按照共犯独立性说，甲成立****罪的教唆犯，乙成立抢夺罪的实行犯;按照共犯从属性说，由于乙没有实施被教唆的犯罪，甲不成立犯罪，乙单独成立抢夺罪。所以，主张甲成立****罪、抢夺罪的教唆犯的说法，无论按照哪种观点，都是错误的。A选项说法错误。
　　2.教唆犯、实行犯与帮助犯是按照共同犯罪人在共犯中的分工不同所作的区分，在同一个犯罪中，教唆犯不可能是实行犯，也不可能是帮助犯，反之亦然。B选项说法错误。
　　3.刑法中没有吸食、注射毒品罪，教唆他人吸食、注射毒品的，当然不可能成立吸食、注射毒品罪的教唆犯。实际上，按照刑法第353条的规定，“引诱、教唆、欺骗他人吸食、注射毒品的”，属于引诱、教唆、欺骗他人吸毒罪的实行行为。C选项说法错误。
　　4.教唆犯、帮助犯与主犯、从犯是按照不同标准对共同犯罪人所作的分类，彼此之间存在交叉关系：教唆犯在共同犯罪中起主要作用的，属于主犯;其次要作用的，属于从犯;但是帮助犯不可能是主犯，因为在共犯中，帮助犯只起辅助作用，不可能起主要作用，所以只能是从犯。D选项说法正确。
　　本题正确答案为D. 

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