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2014司法考试刑法考点及习题:牵连犯

来源:233网校  2014年8月13日   【233网校:天下考生的良师益友】  
2014年司法考试备考阶段,233网校整理了司法考试刑法考点牵连犯知识点及试题解析供大家学习参考!更多司法学习资料及试题请关注233网校司法频道!

  牵连犯,是指犯罪的手段行为或结果行为,与目的行为或原因行为分别触犯不同罪名的情况。其特征为:(1)以实施一个犯罪为目的,如为了诈骗而伪造证件等;(2)必须是其手段行为或结果行为又触犯了其他罪名;(3)数行为之间存在手段行为与目的行为、原因行为与结果行为的牵连关系。
  牵连犯的认定中最重要的问题就是牵连关系的认定。
  (一)传统理论的观点。既要求客观上存在牵连关系,还要求主观上也具有牵连关系;否则不成立牵连犯,例如一年前甲为了狩猎盗窃枪支,一年后为了抢劫银行使用该枪支的,不成立牵连犯。
  (二)司法考试的观点。不仅要求在客观上、主观上能认定牵连关系,而且这种关系在社会生活中还必须具有通常性:从经验法则上判断,具有牵连关系的两个行为具有极高的并发性,即主张类型性的牵连关系。否则,不成立牵连犯。
  例如,非法侵入住宅杀人的,成立牵连犯;但非法盗窃枪支后杀人的,不认定为牵连犯(虽然枪支经常用于杀人,但盗窃枪支并不是杀人的通常手段行为)。
  再如,伪造武装部队公文、证件、印章冒充军人招摇撞骗的,可以认定为牵连犯;但盗窃军车后冒充军人招摇撞骗的,不应认定为牵连犯。
  又如(2010年卷二第19题)甲承租乙的房屋后,伪造身份证与房产证交与中介公司,中介公司不知有假,为其售房给不知情的丙,甲获款300万元。在本案中,甲是诈骗罪、伪造居民身份证罪与伪造国家机关证件罪的正犯,其中伪造居民身份证罪、伪造国家机关证件罪与诈骗罪之间具有牵连关系,所以对甲的行为应以诈骗罪从重处罚。
  又如(2005年试卷二第17题)甲在一豪宅院外将一个正在玩耍的男孩(3岁)骗走,意图勒索钱财,但孩子说不清自己家里的联系方式,无法进行勒索。甲怕时间长了被发现,于是将孩子带到异地以4000元卖掉。尽管甲的绑架行为与拐卖行为之间在客观上存在手段、目的关系,但在主观上不具有牵连关系,更不具有类型性的牵连关系,对甲应当以绑架罪与拐卖儿童罪并罚。
  【经典考题62】(2007年试卷二第57题)关于罪数的认定,下列哪些选项是正确的?
  A.甲使用暴力强迫赵某与自己进行商品交易,造成赵某重伤。对甲的行为应以故意伤害罪与强迫交易罪实行并罚
  B.乙借用李某的摩托车后藏匿不想归还。李某要求归还时,乙谎称摩托车被盗。乙欺骗李某的行为不单独构成诈骗罪
  C.丙为杀人而盗窃枪支,未及实施杀人行为而被抓获,丙的行为构成故意杀人(预备)罪与盗窃枪支罪的想象竞合犯
  D.丁盗窃信用卡并使用的行为,属于盗窃罪与信用卡诈骗罪的吸收犯
  解析:本题主要考核罪数理论以及分则罪名的一些特殊规定。
  1.甲的行为属于使用暴力压制对方反抗强行取得财物的行为,成立抢劫罪。本案不成立强迫交易罪,因为其手段只要达到了足以压制对方反抗的程度,就成立抢劫罪。而抢劫罪的手段包括以伤害的方式压制其反抗。A选项说法错误。
  2.乙借用李某的摩托车,已经合法占有他人所有的财物;随之藏匿不想归还,表明乙以非法占有为目的,变占有为所有,成立侵占罪。之后乙谎称摩托车被盗意图不再归还的欺骗行为,没有侵犯新的法益,属于不可罚的事后行为,不成立诈骗罪。B选项说法正确。
  3.丙为杀人而盗窃枪支的行为,既是盗窃枪支罪的实行行为,又是故意杀人罪的预备行为,即同一行为具有双重属性,属于想象竞合犯,择一重罪处罚。C选项说法正确。
  注意:如果丙盗窃枪支后又实施了杀人行为,则成立盗窃枪支罪(实行犯)与故意杀人罪(实行犯)数罪并罚,因为丙实施了两个行为、侵犯了两个不同的法益、成立两个不同的罪名,又不是吸收犯、牵连犯。
  4.盗窃罪的成立要求数额较大,而信用卡只能评价其本身的价值(盗窃信用卡并不意味着盗窃了卡里面记载的钱),所以盗窃信用卡本身并不构成盗窃罪。盗窃信用卡只有使用才成立犯罪,按照刑法第196条第3款的规定,"盗窃信用卡并使用的,依照本法第二百六十四条的规定(盗窃罪)定罪处罚。"盗窃信用卡后无论对机器使用还是对人使用,只成立盗窃罪一罪。D选项说法错误。
  本题正确答案为BC。
  【活学活用96】根据罪数以及刑法相关理论,下列说法正确的是(  )96
  A.甲盗窃乙价值8000元的电脑后,主动与乙讲条件:如果拿2000元来,就退还该电脑,否则不退还。甲构成盗窃罪与敲诈勒索罪,并罚。
  B.甲盗窃乙8000元现金后,主动与乙讲条件:如果同意让自己得2000元,则余款返还给乙,否则分文不退。甲的行为只构成盗窃罪
  C.甲将盗窃的文物仿真品(价值数额较大)冒充文物卖给他人,获取较大数额财物。甲构成盗窃罪与诈骗罪,并罚。
  D.甲将盗窃的文物仿真品(价值数额较大)卖给他人,并说明其是偷来的现代仿品,获取较大数额财物。甲构成盗窃罪一罪。
  本题正确答案为ABCD

  
  
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