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司法考试民法争议题:形成权

来源:233网校  2014年3月22日   【233网校:教育考试门户网站】  
  下列关于民事权利中的形成权的表述,哪些是正确的?(2005-3-58,多)
  A 形成权只能通过明示方式行使
  B 效力待定合同中相对人的催告权并非形成权
  C 债权人撤销权属形成权
  D 形成权不受诉讼时效期间的限制
  形成权,是指以一方当事人的意思表示即可设立、变更、消灭民事法律关系的权利。形成权多以明示方式行使,但也可默示行使,例如,受遗赠人的默示拒绝(《继承法》第25条规定:继承开始后,继承人放弃继承的,应当在遗产处理前,作出放弃继承的表示。没有表示的,视为接受继承。受遗赠人应当在知道受遗赠后两个月内,作出接受或者放弃受遗赠的表示。到期没有表示的,视为放弃受遗赠),试用人的默示同意(《合同法》第171条规定:试用买卖的买受人在试用期内可以购买标的物,也可以拒绝购买。试用期间届满,买受人对是否购买标的物未作表示的,视为购买)等,故A项错误。
  在效力待定合同中,相对人的催告权只是提示限制行为能力的法定代理人、无权代理的被代理人进行追认或拒绝,但不能直接导致法律关系的变动,故不属于形成权,故B项正确。
  诉讼时效期间适用于请求权的行使问题,不适用于形成权。形成权受除斥期间的限制[《合同法解释(一)》第8条规定:《合同法》第55条规定的“一年”、第75条和第104条第2款规定的“5年”为不变期间,不适用诉讼时效中止、中断或者延长的规定],故D项正确。
  本题最大的争议是债权保全中的债权人撤销权的性质。有人认为,债权人撤销权是以单方意思导致他人之间的法律关系变动,属于可能权;形成权是权利人以单方意思导致自己与相对人之间的法律关系变动,所以债权人撤销权不属于形成权。司法部参考答案不选C,显然采用了这一主张。但通说认为,广义上的形成权包括可能权,如采广义的形成权说,本题可以选C项。
  其实,民法上的撤销权有多种,如受胁迫成立的可撤销婚姻中的撤销权,受欺诈成立的可撤销合同中的撤销权,无权代理的效力待定的合同中的善意第三人的撤销权,又如赠与合同中赠与人的任意撤销权与法定撤销权等,都属于典型的形成权。但唯有债权保全中的债权人撤销权,究竟属于形成权与否,存在争议。
  事实上,关于债权人撤销权的性质,有形成权说、请求权说、折中说、责任说、诉权说等多种理论学说。具体到我国《合同法》第74条规定的债权人撤销权的性质与作用,理论界也存有争议。因为依照该规定,债权人行使撤销权的诉讼效力体现在两个地方:一是使债务人与第三人的行为得以撤销;二是请求法院执行第三人将其所受利益返还给债务人,以备债务人来清偿对债权人的债务。前一种效力是形成权的效力体现,后一种效力则是请求权的效力体现。这样,应该认为债权人撤销权并非单纯的形成权。
  综上,本题答案为B、D
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来源:233网校-司法考试  责编:liyan  评论 纠错

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