司法考试国际私法全科复习指导——国际民商事法律适用

第一节 权利能力和行为能力 
一、自然人权利能力和法律适用 
1、自然人权利能力能力概念：包括一般权利能力和特别权利能力 
A.一般权利能力：享受权利和承担义务的能力或资格 
B.特别权利能力：外国人在一般权利能力之外在国内享有的民事权利能力或资格（一般不适用外国法） 
2、自然人权利能力的法律冲突 
A.权利能力的开始：一般公认的要件：与母体分离；保有生命 
B.权利能力的终止 
3、自然人权利能力的法律适用 
A.适用有关法律关系的准据法 
B.适用法院地法 
C.适用当事人的属人法 
二、自然人行为能力的法律适用 
1、行为能力概念：法律确认自然人通过自己的行为从事民事活动，缔结民事法律关系，取得民事权利和承担民事义务的能力。 
两个条件：达到法定年龄；心智健全能承担自己行为的法律后果 
2、自然人行为能力的法律冲突 
A.成年年龄的规定不同 
B.禁治产制度的规定不同 
3、自然人权利能力的法律适用 
A.属人法 
B.不动产所在地法 
C.行为地法 
我国规定：①定居国外的我国公民的民事行为能力，如其行为是在我国境内所为，适用我国法律；②外国人在我国领域内进行民事活动，依其本国法无民事行为能力，而依我国法律有，则认定有民事行为能力；③无国籍人适用定居国法，未定居适用其住所地国法 
三、法人权利能力和行为能力的法律适用 
通行作法：适用法人的属人法，即国籍所属国法或住所地法 
我国规定：外国法人以其注册登记地国家的法律为其本国法，法人的民事行为能力依其本国法确定。我国法人在我国领域内进行民事活动，必须符合我国法律规定 
第二节 法律行为、代理和时效 
一、法律行为的法律适用 
A.根据“场所支配行为”原则适用行为地法 
B.选择适用法律行为本身的准据法与行为地法 
C.依尽量使之有效的原则：准据法、行为地法、属人法、法院地法、法律关系成立地法等 
例外： 
A.涉及特权特别是不动产适用物之所在地法 
B.登记行为的方式适用登记地法 
C.缔结合同的方式适用当事人选择的法律或合同的准据法 
二、代理的法律适用 
1、代理内部关系的适用： 
A.适用合同的法律选择规则 
B.最密切联系原则 
C.成立时代理人营业地法或惯常居所 
2、代理外部关系的适用 
A.被代理人住所地法或代理内部关系的准据法 
B.主合同的准据法 
C.代理行为地法 
D.混合适用以上方法 
我国没有规定涉外代理适用 
三、时效的法律适用 
A.大陆法系一般适用所属民商事法律关系的准据法 
B.决不能法系主张适用法院地法 
我国规定：依冲突规范确定的民事法律关系的准据法确定 
第三节 物权 
一、物之所在地法原则 
1、理论依据 
A.主权说 
B.法律关系本座说 
C.利益需要说 
D.方便说和控制说 
2、物之所在地法的适用范围 
A.动产与不动产的区分 
B.决定物权客体的范围 
C.决定特权的种类和内容 
D.决定特权的取得、转移、变更和消灭的方式及条件 
E.决定特权的保护方法 
3、例外 
A.运送中的物品的特权关系一般适用送达地法或发送地法 
B.船舶、飞行器等运输工具的特权关系一般适用登记注册地法或旗国法 
C.外国法人终止或解散时有关特权关系一般适用法人属人法 
D.遗产继承目前主要有单一制和区别制，对动产一般适用被继承人的属人法 
第四节 债权 
一、合同的法律适用 
1、确定合同准据法的两种基本理论 
A.分割论与单一论 
B.主观论与客观论 
2、合同准据法的确定方法 
A.意思自治原则：肯定明示方式 
B.客观标志说：合同履行地、合同订立地、当事人住所地、被告住所地、当事人共同国籍国、物之所在地、旗国或登记地、法院地或仲裁地 
C.最密切联系原则：大陆法系一般采用 
D.特征性履行方法 
E.合同自体法 
我国规定： 
A.国际条约优先适用原则 
B.当事人意思自治原则 
C.最密切联系原则 
D.国际贯彻补缺原则 
二、侵权行为的法律适用 
1、一般侵权行为法律适用 
A.侵权行为地法 
B.当事人共同属人法 
C.重叠适用侵权行为地法和法院地法 
D.选择适用侵权行为地法、法院地法和当事人共同属人法 
2、特殊侵权行为的法律适用 
产品责任准据法的选择：侵权行为地法、最有利原告的法律、与责任最密切联系法律、灵活确定 
我国规定： 
A.侵权行为地法原则：包括侵权行为实施地和侵权行为结果发生地 
B.当事人共同属人法 
C.双重可诉原则 
D.法院地法原则 
E.船旗国法原则