司法考试历年试题解析：商事法(二)

　　（2003年）
　　51.某有限责任公司，经营塑料产品，总资产1200万元，总负债200万元。现公司股东会作出了以下决定，请判断其哪些决定是不符合法律规定的？
　　A.投资300万元，与乙公司组成合伙企业
　　B.向丙电脑有限责任公司投资350万元
　　C.发行100万元公司债券
　　D.减少注册资本50万元
　　答案及解析：AC 根据《公司法》第12条：“公司可以向其他有限责任公司、股份有限公司投资，并以该出资额为限对所投资公司承担责任。公司向其他有限责任公司、股份有限公司投资的，除国务院规定的投资公司和控股公司外，所累计投资额不得超过本公司净资产的百分之五十，在投资后，接受被投资公司以利润转增的资本，其增加额不包括在内。”第23条：“有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东实缴的出资额。有限责任公司的注册资本不得少于下列最低限额：（一）以生产经营为主的公司人民币五十万元；（二）以商品批发为主的公司人民币五十万元；（三）以商业零售为主的公司人民币三十万元；（四）科技开发、咨询、服务性公司人民币十万元。特定行业的有限责任公司注册资本最低限额需高于前款所定限额的，由法律、行政法规另行规定。” 第39条：“股东会的议事方式和表决程序，除本法有规定的以外，由公司章程规定。股东会对公司增加或者减少注册资本、分立、合并、解散或者变更公司形式作出决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。”第161条：“发行公司债券，必须符合下列条件：（一）股份有限公司的净资产额不低于人民币三千万元，有限责任公司的净资产额不低于人民币六千万元；（二）累计债券总额不超过公司净资产额的百分之四十；（三）最近三年平均可分配利润足以支付公司债券一年的利息；（四）筹集的资金投向符合国家产业政策；（五）债券的利率不得超过国务院限定的利率水平；（六）国务院规定的其他条件。发行公司债券筹集的资金，必须用于审批机关批准的用途，不得用于弥补亏损和非生产性支出。”
　　52.松花江实业有限公司因不能清偿到期债务而申请破产救济，各债权人纷纷向清算组申报债权。下列选项哪些属于破产债权？
　　A.甲公司要求收回其租赁给松花江公司的一套设备
　　B.乙银行因派员参与破产程序花去的差旅费5万元
　　C.丙银行贷给松花江公司的50万元贷款，但尚未到还款期
　　D.丁银行行使抵押权后仍有10万元债权未受偿
　　答案及解析：CD 《企业破产法》第30条：“破产宣告前成立的无财产担保的债权和放弃优先受偿权利的有财产担保的债权为破产债权。债权人参加破产程序的费用不得作为破产债权。” 第31条：“破产宣告时未到期的债权，视为已到期债权，但是应当减去未到期的利息。”第29条：“破产企业内属于他人的财产，由该财产的权利人通过清算组取回。”第32条：“破产宣告前成立的有财产担保的债权，债权人享有就该担保物优先受偿的权利。有财产担保的债权，其数额超过担保物的价款的，未受清偿的部分，作为破产债权，依照破产程序受偿。”
　　53.甲厂生产健身器，其产品向乙保险公司投保了产品质量责任险。消费者华某使用该厂健身器被损伤而状告甲厂。甲厂委托鉴定机构对产品质量进行鉴定，结论是该产品确有质量缺陷，后甲厂被法院判决败诉并承担诉讼费。在此情形下，乙保险公司应承担的保险赔偿责任应包括下列哪些范围？
　　A.法院判决甲厂赔偿给华某的经济损失3万元
　　B.甲厂因上述诉讼所造成的名誉损失2万元
　　C.甲厂花去的鉴定费8000元
　　D.甲厂承担的诉讼费1500元
　　答案及解析：ACD 第50条：“保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。”第51条：“责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，除合同另有约定外，由被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，由保险人承担。”
　　54.甲公司与乙公司交易中获面额为100万元的汇票一张，出票人为乙公司，付款人为丙公司，汇票上有丁、戊两公司的担保签章，其中丁公司担保80万元，戊公司担保20万元。后丙公司拒绝承兑该汇票。以下判断哪些是正确的？
　　A.甲公司在被拒绝承兑时可以向乙公司追索100万元
　　B.甲公司在被拒绝承兑时只能依据与乙公司的交易合同要求乙公司付款
　　C.甲公司只能分别向丁公司追索80万元和向戊公司追索20万元
　　D.丁公司和戊公司应当向甲公司承担连带责任
　　答案及解析：AD 票据法第61条：“汇票到期被拒绝付款的，持票人可以对背书人、出票人以及汇票的其他债务人行使追索权。汇票到期日前，有下列情形之一的，持票人也可以行使追索权：（一）汇票被拒绝承兑的；（二）承兑人或者付款人死亡、逃匿的；（三）承兑人或者付款人被依法宣告破产的或者因违法被责令终止业务活动的。”第51条：“保证人为二人以上的，保证人之间承担连带责任。”
　　55.甲是一合伙企业的合伙人，因飞机失事死亡，其子乙12岁。下列关于乙的权利及其行使的判断哪些是正确的？
　　A.乙因继承当然成为合伙企业的合伙人
　　B.乙可以要求分割甲在合伙企业的财产份额
　　C.经其他合伙人同意，乙可以成为合伙人
　　D.乙只能要求分割甲在合伙企业的财产份额
　　答案及解析：BC 根据《合伙企业法》第51条：“合伙人死亡或者被依法宣告死亡的，对该合伙人在合伙企业中的财产份额享有合法继承权的继承人，依照合伙协议的约定或者经全体合伙人同意，从继承开始之日起，即取得该合伙企业的合伙人资格。合法继承人不愿意成为该合伙企业的合伙人的，合伙企业应退还其依法继承的财产份额。合法继承人为未成年人的，经其他合伙人一致同意，可以在其未成年时由监护人代行其权利。”
　　56.渝城有限责任公司因章程规定营业期限届满而解散，成立了清算组。清算组在清算期间实施的下列行为哪些是错误的？
　　A.为抵偿甲公司债务而承揽了甲公司的一项工程
　　B.以清算组为原告起诉一债务人
　　C.留足偿债资金后将公司财产按比例分配给各股东
　　D.从公司财产中优先支付清算费用
　　答案及解析：AC 根据《公司法》第193条：“清算组在清算期间行使下列职权：（一）清理公司财产，分别编制资产负债表和财产清单；（二）通知或者公告债权人；（三）处理与清算有关的公司未了结的业务；（四）清缴所欠税款；（五）清理债权、债务；（六）处理公司清偿债务后的剩余财产；（七）代表公司参与民事诉讼活动。”第195条：“清算组在清理公司财产、编制资产负债表和财产清单后，应当制定清算方案，并报股东会或者有关主管机关确认。公司财产能够清偿公司债务的，分别支付清算费用、职工工资和劳动保险费用，缴纳所欠税款，清偿公司债务。公司财产按前款规定清偿后的剩余财产，有限责任公司按照股东的出资比例分配，股份有限公司按照股东持有的股份比例分配。清算期间，公司不得开展新的经营活动。公司财产在未按第二款的规定清偿前，不得分配给股东。”
　　57.中国某企业与新加坡某公司拟在中国组建一家中外合作经营企业，双方草签了合同。合同中约定的下列事项中，哪些是我国法律所允许的？
　　A.合作企业注册资本100万美元，其中外方占22％，中方占78％
　　B.外方出资中包括一套价值10万美元的设备，于合作企业取得营业执照后3个月运抵企业所在地
　　C.中方出资中的30万美元为现金，由中方向银行借贷，合作企业以设备提供担保
　　D.合作企业头5年的利润分配，中外双方各按50％的比例进行分配
　　答案及解析：ABD 根据《中外合作经营企业法》第2条：“中外合作者举办合作企业，应当依照本法的规定，在合作企业合同中约定投资或者合作条件、收益或者产品的分配、风险和亏损的分担、经营管理的方式和合作企业终止时财产的归属等事项。合作企业符合中国法律关于法人条件的规定的，依法取得中国法人资格。”《中外合作经营企业法实施细则》第17条：“合作各方应当依照有关法律、行政法规的规定和合作企业合同的约定，向合作企业投资或者提供合作条件。”第18条：“合作各方向合作企业的投资或者提供的合作条件可以是货币，也可以是实物 或者工业产权、专有技术、土地使用权等财产权利。中国合作者的投资或者提供的合作条件，属于国有资产的，应当依照有关法律、行政法规的规定进行资产评估。在依法取得中国法人资格的合作企业中，外国合作者的投资一般不低于合作企业注册资本的25％。在不具有法人资格的合作企业中，对合作各方向合作企业投资或者提供合作条件的具体要求，由对外贸易经济合作部规定。”第19条：“合作各方应当以其自有的财产或者财产权利作为投资或者合作条件，对该投资或者合作条件不得设置抵押权或者其他形式的担保。”中外合作经营企业是契约式合营企业，合作方的权利义务完全由合作合同约定。
　　58.一艘油轮在进入我国某海港时因受海浪影响而触礁，部分原油泄漏，我国某救助公司立即对其进行了救助，将其安全拖带到港口并防止了原油的进一步泄漏。关于此次海难救助，下列说法哪些是正确的？
　　A.救助报酬不得超过船舶和其他财产的获救价值
　　B.获救船舶的船舶所有人和船上所载原油的所有人应就救助报酬承担连带责任
　　C.救助费用可作为共同海损费用由利益各方分担
　　D.有关救助报酬的请求权时效期间是2年，自救助作业终止之日起计算
　　答案及解析：ACD 根据《海商法》第180条：“确定救助报酬，应当体现对救助作业的鼓励，并综合考虑下列各项因素：（一）船舶和其他财产的获救的价值；（二）救助方在防止或者减少环境污染损害方面的技能和努力；（三）救助方的救助成效；（四）危险的性质和程度；（五）救助方在救助船舶、其他财产和人命方面的技能和努力；（六）救助方所用的时间、支出的费用和遭受的损失；（七）救助方或者救助设备所冒的责任风险和其他风险；（八）救助方提供救助服务的及时性；（九）用于救助作业的船舶和其他设备的可用性和使用情况；（十）救助设备的备用状况、效能和设备的价值。救助报酬不得超过船舶和其他财产的获救价值。第183条：”救助报酬的金额，应当由获救的船舶和其他财产的各所有人，按照船舶和其他各项财产各自的获救价值占全部获救价值的比例承担。“第262条：”有关海难救助的请求权，时效期间为二年，自救助作业终止之日起计算。“
　　59.张某于2000年3月成立一家个人独资企业。同年5月，该企业与甲公司签订一份买卖合同，根据合同，该企业应于同年8月支付给甲公司货款15万元，后该企业一直未支付该款项。2001年1月该企业解散。2003年5月，甲公司起诉张某，要求张某偿还上述15万元债务。下列有关该案的表述哪些是错误的？
　　A.因该企业已经解散，甲公司的债权已经消灭
　　B.甲公司可以要求张某以其个人财产承担15万元的债务
　　C.甲公司请求张某偿还债务已超过诉讼时效，其请求不能得到支持
　　D.甲公司请求张某偿还债务的期限应于2003年1月届满
　　答案及解析：ACD 根据《个人独资企业法》第2条：“本法所称个人独资企业，是指依照本法在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。”第28条：“个人独资企业解散后，原投资人对个人独资企业存续期间的债务仍应承担偿还责任，但债权人在五年内未向债务人提出偿债请求的，该责任消灭。”
　　60.甲公司因负债被申请破产，法院受理了破产申请。其后，相应的机关和当事人实施了以下行为，其中哪些是违法的？
　　A.乙法院委托拍卖行拍卖1年前查封的甲公司的土地
　　B.甲公司为维持生产经营向某公司支付10万元货款
　　C.税务机关通知银行直接从甲公司账上扣缴税款5万元
　　D.甲公司以自己的债权抵销了所欠某公司的债务8万元
　　答案及解析：AC 破产法第11条规定，人民法院受理破产案件后，对债务人财产的其他民事执行程序必须中止。故A违法。破产法第12条规定：人民法院受理破产案件后，债务人对部分债权人的清偿无效，但是债务人正常生产经营所必需的除外。故B不违法。破产分配的顺序。破产财产优先拨付破产费用后，按如下顺序清偿：①破产企业所欠职工的工资和劳动保险费用；②破产企业所欠税款；③破产债权。故C违法。破产抵销权，是指破产债权人在破产宣告前对破产人负有债务的，不论债的种类和到期时间，得于清算分配前以破产债权抵销其所负债务的权利。故D不违法。
　　61.两年前，陈某以其6岁的儿子陈丹为被保险人投保了一份5年期的人寿保险，未指定受益人。今年8月，陈丹因病住院，由于医院的医疗事故致使陈丹残疾。按照保险法的规定，下列表述哪些是正确的？
　　A.陈某既可以向医院索赔也可以同时要求保险公司承担责任
　　B.保险公司应向陈某支付保险金，并且不得向医院追偿
　　C.陈某投保时无须陈丹的书面同意
　　D.如陈丹不幸死亡，则推定陈某为受益人
　　答案及解析：ABC A、B项正确。依保险法第68条规定，人身保险的被保险人因第三者的行为而发生死亡、伤残或者疾病等保险事故的，保险人向被保险人或者受益人给付保险金后，不得享有向第三人追偿的权利。但被保险人或者受益人仍有权向第三者请求赔偿。C正确，依保险法第56条规定，以死亡为给付保险金条件的合同，未经被保险人书面同意并认可保险金额的，合同无效。父母为其未成年子女投保的人身保险，不受前述规定限制。D错误，依保险法第64条规定，被保险人死亡后，没有指定受益人的，保险金作为被保险人为遗产，由保险人向被保险人的继承人履行给付保险金的义务。
　　62.甲与乙、丙成立一合伙企业，并被推举为合伙事务执行人，乙、丙授权甲在3万元以内的开支及30万元内的业务可以自行决定。甲在任职期间内实施的下列行为哪些是法律禁止或无效的行为？
　　A.自行决定一次支付广告费5万元
　　B.未经乙、丙同意，与某公司签订50万元的合同
　　C.未经乙、丙同意，将自有房屋以1万元租给合伙企业
　　D.与其妻一道经营与合伙企业相同的业务
　　答案及解析：CD 根据《合伙企业法》第30条：“合伙人不得自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务。除合伙协议另有约定或者经全体合伙人同意外，合伙人不得同本合伙企业进行交易。合伙人不得从事损害本合伙企业利益的活动。”第38条：“合伙企业对合伙人执行合伙企业事务以及对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗不知情的善意第三人。”故选C、D项。
　　63.下列有关股份有限公司的股份转让的表述哪些是正确的？
　　A.发起人持有的本公司的股份，自公司成立之日起5年内不得转让
　　B.通常情形下，公司不得收购本公司的股票
　　C.公司董事、监事、经理所持有的本公司的股份在任职期间内不得转让
　　D.公司不得接受本公司的股票作为质权的标的
　　答案及解析：BCD 根据《公司法》第147条：“发起人持有的本公司股份，自公司成立之日起三年内不得转让。公司董事、监事、经理应当向公司申报所持有的本公司的股份，并在任职期间内不得转让。” 第149条：“公司不得收购本公司的股票，但为减少公司资本而注销股份或者与持有本公司股票的其他公司合并时除外。公司依照前款规定收购本公司的股票后，必须在十日内注销该部分股份，依照法律、行政法规定办理变更登记，并公告。公司不得接受本公司的股票作为抵押权的标的。”