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09年二级建造师法规考试重难点详解(39)

来源:233网校 2009-01-10 09:07:00

二级建造师法规及相关知识科目,属于公共科,一共有8章36节内容。本科目记忆量非常大,需要考生跟着网校老师进行知识点整合,有技巧性的进行记忆。

  2z203013熟悉和解与调解
  2z203020证据
  2z203021掌握证据的种类
  2z203022熟悉证据的保全和应用
  2z203030民事诉讼法
  2z203031掌握诉讼管辖与回避制度
  诉讼管辖
  3.专属管辖
  专属管辖,是指法律规定某些特殊类型的案件专门由特定的法院管辖。专属管辖是排他性管辖,排除了诉讼当事人协议选择管辖法院的权利。专属管辖与一般地域管辖和特殊地域的关系是:凡法律规定为专属管辖的诉讼,均适用专属管辖。
  我国《民事诉讼法》第34条规定了三种适用专属管辖的案件。其中,因不动产纠纷提起的诉讼,由不动产所在地人民法院管辖,如房屋买卖纠纷、土地使用权转让纠纷等。但是应当注意的是,根据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》的规定,建设工程施工合同纠纷不适用专属管辖,而应当按照《民事诉讼法》第24条的规定,适用合同纠纷的地域管辖原则,即由被告住所地或合同履行地人民法院管辖。发包人和承包人也可根据《民事诉讼法》第25条的规定,在发包人住所地、承包人住所地、合同签订地、施工行为地(工程所在地)的范围内,通过协议确定管辖法院。
  重点解析:
  1.理解什么是专属管辖。
  2.注意“因不动产纠纷提起的诉讼,由不动产所在地人民法院管辖”。
  3.掌握“建设工程施工合同纠纷不适用专属管辖”。
  2z203032掌握诉讼参加人的相关内容
  2z203033掌握财产保全及先予执行的规定
  一、财产保全
  (一)财产保全的概念
  财产保全,是指遇到有关财产可能被转移、隐匿、毁灭等情形从而将会造成对利害关系人权益的损害或可能使人民法院的判决难以执行或不能执行时,根据利害关系人或当事人的申请或人民法院的决定,对有关财产采取保护措施的制度。[page]  (二)财产保全的种类
  财产保全有两种,即诉前财产保全和诉讼财产保全。
  1.诉前财产保全。
  诉前财产保全,是指在起诉前,人民法院根据利害关系人的申请,对被申请人的有关财产采取的强制措施。采取诉前保全,须符合下列条件:
  (1)必须是紧急情况,不立即采取财产保全将会使申请人的合法权益受到难以弥补的损害。
  (2)必须由利害关系人向财产所在地的人民法院提出申请,法院不依职权主动采取财产保全措施。
  (3)申请人必须提供担保,否则,法院驳回申请。
  人民法院接受申请后,必须在48小时内作出裁定。裁定采取诉前财产保全措施的,应当立即开始执行。当事人不服人民法院财产保全裁定的,可以申请复议一次,复议期间不停止裁定的执行。申请人在人民法院采取保全措施后十五日内不起诉的,人民法院应当解除财产保全。
  2.诉讼财产保全,是指人民法院在诉讼过程中,为保证将来生效判决的顺利执行,对当事人的财产或争议的标的物采取的强制措施。采取诉讼财产保全,应符合下列条件:
  (1)可能因当事人一方的行为或者其他原因,使判决不能执行或难以执行的案件。
  (2)须在诉讼过程中应当事人提出申请,或者必要时法院也可依职权作出。
  (3)人民法院可以责令申请人提供担保。
  若情况紧急时,人民法院接受申请后,必须在48小时内作出裁定。
  (三)财产保全的对象及范围
  根据《民事诉讼法》的有关规定,“财产保全限于请求的范围,或者与本案有关的财物”。其中,“请求的范围”一般指保全的财产其价值与诉讼请求相当或与利害关系人的请求相当;“与本案有关的财物”一般指本案的标的物。
  被申请人提供担保的,人民法院应当解除财产保全。申请有错误的,申请人应当赔偿被申请人因财产保全所遭受的损失。
  (四)财产保全措施
  财产保全措施有查封、扣押、冻结或法律规定的其他方法。
  重点解析:
  1.能够理解财产保全及其分类的含义。
  2.掌握诉讼保全的申请与实施。其中注意掌握数据。
  二、先予执行
  (一)先予执行的概念
  先予执行,是指人民法院对某些民事案件在作出终局判决前,为了解决权利人的生活或生产经营急需,根据其申请,裁定另一方当事人预先履行一定义务的诉讼措施。
  (二)先予执行的适用范围。
  根据《民事诉讼法》第97条:“人民法院对下列案件,根据当事人的申请,可以书面裁定先予执行:
  1.追索赡养费、扶养费、抚育费、抚恤金、医疗费用的;
  2.追索劳动报酬的;
  3.因情况紧急需要先予执行的。”
  (三)先予执行|考试大|的适用条件
  1.当事人之间权利义务关系明确。
  2.申请人有实现权利的迫切需要,不先予执行将严重影响申请人的正常生活或生产经营。
  3.被申请人有履行能力。
  4.申请人向人民法院提出了申请,人民法院不得依职权适用。
  5.在诉讼过程中。人民|考试大|法院应当在受理案件后终审判决前采取。
  (四)先予执行的范围
  先予执行应当仅限于当事人诉讼请求的范围,并以当事人的生活、生产经营急需为限。
  重点解析:
  1.要能够理解什么是先予执行,其意义是什么。
  2.先予执行的范围是必须要掌握的。
  3.对于先予执行的条件能够理解就行了。

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