2013年司法考试刑法考点：共同犯罪人的种类和处罚原则

　　共同犯罪，刑法第25-29条（总则对分则各正犯扩张处罚形态·帮助犯·教唆犯，修正犯罪构成）
　　《刑法》第25条 共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
　　二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
　　第26条 组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
　　三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
　　对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
　　对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
　　第27条 在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
　　第28条 对于被胁迫参加犯罪的，应当按照他的犯罪情节减轻处罚或者免除处罚。
　　第29条 教唆他人犯罪的，应当按照他在共同犯罪中所起的作用处罚。教唆不满十八周岁的人犯罪的，应当从重处罚。如果被教唆的人没有犯被教唆的罪，对于教唆犯，可以从轻或者减轻处罚。
　　1.分类根据：作用为主，兼顾分工。
　　2.主犯种类：A.集团首要；B.其他起主要作用者；聚众首要不全是主犯；
　　对比：首要分子=A集团首要+B聚众首要
　　注意：在聚众犯罪中组织，策划，参加犯罪活动的首要分子，刑法分则中做出不一致的规定。有些处罚首要分子和参加者，有些只处罚首要分子。比如聚众扰乱社会秩序罪，聚众冲击国家机关罪，聚众斗殴罪等只处罚首要分子和其他积极参加者。
　　3.从犯种类：A.次要作用的实行犯；B.辅助作用的帮助犯；
　　对情节综合考虑时，可能出现从犯的宣告刑重于主犯的情况。
　　*不作为可以构成帮助。如丈夫投毒杀残疾子，妻子明知但坐视不问。
　　*心理精神帮助。
　　*帮助犯对正犯的从属性，被帮助人没有犯被帮助罪，帮助犯不成立。
　　*人们以日常生活行为“帮助”了正犯的，一般不定共犯，如饭店给赌场送快餐，但介入正犯过深，可成立帮助犯，如出租车司机甲明知所载之ABC欲抢劫路人，仍按照ABC指示追逐、拦截路人乙，ABC抢劫乙后，甲又载ABC逃离。
　　4.胁从犯一种：暴力胁迫；
　　胁从犯的处罚原则，参见刑法第28条，即“应当按照他的犯罪情节减轻处罚或者免除处罚”。基于平衡从犯与胁从犯关系的角度考虑，由于胁从犯的处罚宽于从犯，所以要求胁从犯在共同犯罪只能起次要、辅助作用。
　　5.教唆犯的责任
　　（1）按作用（大小）处罚；
　　（2）教唆未成年人犯罪的从重处罚
　　①被教唆人是否达到刑事责任年龄，不影响对教唆者从重。
　　②被教唆者未达刑事责任年龄的：A.通说：不是共犯·间接正犯；B.新说（罪责分离）：共犯·不够年龄的不担责。
　　【题例】15岁的甲决意盗窃银行，向16岁的乙借用专门盗窃工具，乙明知甲盗窃银行仍借给甲，甲利用乙提供的工具实施了盗窃。二人的刑事责任如何判断？
　　【答案】甲不负刑事责任。乙可构成盗窃罪帮助犯。乙不可能是盗窃罪的间接正犯。
　　（3）教唆未遂，可从轻减轻
　　①通说
　　A.遭到被教唆的人拒绝的（教唆失败）；
　　B.接受但并没有实行的；
　　C.实施犯罪与教唆行为无关的；
　　D.实施的犯罪与被教唆之罪的性质完全不同的。
　　【题例1】甲教唆乙挪用公款供自己使用，乙贪污单位钱财供自己挥霍的。
　　【题例2】甲教唆乙抢夺丙，丙抢夺中使用暴力转化为抢劫罪的。
　　②新说：被教唆人犯罪未遂的（犯罪未遂）。
　　【题例】甲教唆乙杀害丙，乙着手实行但未能杀死丙的。
　　6.间接正犯
　　把他人行为当工具利用实行犯罪：“直接正犯”，本人亲自（亲手）实施犯罪行为。常见：
　　（1）利用不知实情者获不知特定动机目的者；如甲把乙的林木“卖给”丙，丙将该林木砍伐运走。甲利用乙传播淫秽物品牟利，乙本人没有牟利目的，也不知甲有牟利目的。
　　（2）利用被强制（没有自由意志）行为
　　（3）利用没有未达到刑事责任年龄人或没有刑事责任能力人。（通说）

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